Увольнение директора предприятия. Как уволить директора ООО — пошаговая инструкция. Уведомление общего собрания участников
Прекращение трудовых отношений с руководителем – трудоемкая процедура, включающая сразу несколько этапов. Сначала вопрос увольнения рассматривается общим собранием собственников предприятия. При наличии соответствующего условия в уставе полномочия с генерального директора снимает наблюдательный совет организации. Далее следует документальное оформление и расчет. Кроме того, информацию передают в налоговые органы. Смена главы фирмы подлежит государственной регистрации.
Основания и порядок увольнения директора
Юридической базой процедуры являются ТК РФ и закон 14-ФЗ от 08.08.98 . Учредители принимают решение путем голосования. Смещение топ-менеджера должно быть поддержано большинством участников ООО. Увеличенный кворум разрешено закреплять уставом.
В документе обязательно указывают причину увольнения генерального директора либо ссылаются на ст. 278 ТК РФ . Сотрудник отдела кадров не может самостоятельно определять основания расторжения договора. Статья указывается в соответствии с решением учредителей. Кроме того, на собрании назначают нового топ-менеджера. Общество не должно существовать без единоличного органа исполнения. Отсутствие руководителя вызовет управленческий коллапс. Компания лишиться возможности заключать сделки, регистрировать изменения в ЕГРЮЛ и совершать прочие юридически значимые действия. Это следует из ст. 40 закона 14-ФЗ . Образцы решений (протоколов) можно отыскать в сети. Единого бланка ведомственными приказами не утверждено. При оформлении руководствоваться следует положениями ст. ст. – закона 14-ФЗ.
Важным нюансом становится издание приказа об увольнении. На практике часто возникают споры о целесообразности заполнения формы Т-8 . Одни специалисты заявляют, что правовым основанием расторжения договора с руководителем является решение учредителей. Приказ считают излишним.
Заполнение трудовой книжки осуществляется в соответствии с инструкцией Минтруда России № 69 от 10.10.03 . С записью экс-руководителя нужно ознакомить под подпись. Если выдать трудовую книжку возможности не представляется, ее высылают на домашний адрес заказным письмом.
Особенности документального оформления определяются причинами расторжения контракта.
| Основания увольнения | Краткая характеристика | Документальное оформление |
|---|---|---|
| Окончание срока договора | Соглашение с руководителем заключается на определенный период. Соответствующее правило введено ст. 40 закона 14-ФЗ. Срок не может превышать 5 лет. Такое ограничение установлено ст. 58 ТК РФ. По окончании этого периода собственники компании должны переизбрать топ-менеджера. Назначать на пост того же специалиста учредители не обязаны. Вопрос о целесообразности сохранения должности за конкретным человеком решают индивидуально | За 3 дня до фактического расторжения договора директору нужно вручить письменное уведомление (ст. 79 ТК РФ). В трудовой книжке делается запись со ссылкой на второй пункт ст. 77 ТК РФ |
| Инициатива руководителя | Сложить полномочия глава ООО может по собственному желанию. Увольнение директора производится по истечении 1 месяца (ст. 280 ТК РФ). Уклоняться от принятия решения владельцы компании не могут. В случае злоупотреблений руководитель вправе обратиться в суд с требованием о прекращении трудовых отношений и компенсации потерь от вынужденного простоя (Обзор практики Оренбургского облсуда № 4 за 2017 год) | Уведомление о расторжении договора оформляется в письменном виде. Глава компании обеспечивает вручение документа собственникам и созывает собрание для решения вопроса. Запись об увольнении в трудовой книжке делается со ссылкой на третью часть п. 1 ст. 77 ТК РФ |
| Соглашение сторон | Договор расторгают по итогам переговоров. Способ особенно актуален для крупных компаний. Увольнение по инициативе работодателя может нанести ущерб деловой репутации, спровоцировать длительные судебные разбирательства и привести к разглашению конфиденциальной информации. Если стороны желают расстаться мирно, они могут заключить соглашение. Для этого участники направляют друг другу предложения с условиями. Нередко собственники выплачивают бывшему руководителю отступные. Их принято называть «золотым парашютом» | Прямого предписания о заключении соглашения об увольнении в законе нет. Однако отсутствие письменного документа может спровоцировать споры (п. 12 постановления ВС РФ № 21 от 02.07.15). В трудовой книжке указывается ч. 1 п. 1 ст. 77 ТК РФ |
| Ликвидация бизнеса | Закрытие предприятия влечет увольнение всех сотрудников, включая директора. Ориентиром становятся ст. ст. и ТК РФ. С момента увольнения полномочия главы компании переходят к ликвидатору. На этот пост разрешается назначить одного из учредителей, независимого специалиста или самого экс-директора. Трудовыми такие отношения не считаются. Вознаграждение за работу выплачивается на основании гражданско-правового контракта | Уведомление о предстоящем расторжении договора вручается наемному руководителю под личную подпись. Сделать это нужно за 2 месяца до фактического увольнения. В трудовую книжку включают запись со ссылкой на п. 1 ст. 81 ТК РФ . |
| Продажа ООО | Смена собственников предприятия признается основанием для смещения руководителя. Право нового владельца закреплено ст. 75 ТК РФ . Разорвать контракт с директором можно в течение 3 месяцев с момента приобретения общества | Основанием увольнения становится четвертая часть п. 1 ст. 81 ТК РФ. Новый собственник уведомляет действующего топ-менеджера о расторжении договора. При этом должны быть предоставлены все компенсации и гарантии по ст. 181 ТК РФ |
| Инициатива учредителей | Увольнение по распоряжению собственников компании – крайняя мера. Настаивать на смещении руководителя с поста владельцы фирмы могут при подтверждении фактов недобросовестности (халатности, злоупотребления полномочиями) или некомпетентности. Особенностью процедуры является служебное расследование. Собственники общества должны располагать достоверными и документально подтвержденными доказательствами. Если собрать свидетельства нарушений не удается, учредители могут сослаться на ст. 278 ТК РФ . Этот же порядок применяется в случае банкротства предприятия. Норма дает право уволить руководителя без объяснения причин. Однако в этом случае придется выплатить экс-директору все компенсации. По инициативе учредителей нельзя увольнять беременную женщину, занимающую пост директора. Исключение делается только для случаев ликвидации (постановление ВС РФ № 1 от 28.01.14). Не допускается расторжение договора с матерями детей до 3 лет, одинокими женщинами, воспитывающими ребенка-инвалида, а также одинокими гражданами, имеющими на иждивении несовершеннолетних до 14 лет. Полный перечень таких лиц предусмотрен ч. 4 ст. 261 ТК РФ . Запрещено увольнять руководителя в период временной нетрудоспособности или отпуска (постановление ВС РФ № 2 от 17.03.04) | Оформление увольнения сводится к документированию нарушений. В трудовой книжке важно указать статью, точно описывающую причину. В противном случае возникает риск оспаривания решения и восстановления директора в должности. Расторжение договора в порядке ст. 278 ТК РФ предполагает лишь принятие решение учредителями на общем собрании |
Информацию о смещении старого и назначении нового руководителя направляют в налоговую инспекцию не позднее 3 дней с момента подведения итогов общего собрания собственников. Порядок подачи документов регламентируется ст. ст. – закона 129-ФЗ . Направить в ИФНС необходимо:
- уведомление о смене директора по ;
- один экземпляр решения учредителей;
- копию паспорта нового руководителя.
Государственная пошлина в размере 800 рублей оплачивается лишь при подаче документов на бумажных носителях. Электронная с 2019 года стала бесплатной. Воспользоваться этим способом могут лишь обладатели квалифицированных цифровых подписей.
Прежний топ-менеджер утрачивает полномочия после вынесения решения собранием учредителей. Подписывать заявления и извещения от имени компании он не вправе. Это означает, что форму Р14001, протокол о смене директора и прочие документы в инспекцию подает новый руководитель. Верность подхода подтверждается решением ВАС РФ № 2817/06 от 29.05.06 и постановлением ВАС РФ № ВАС-12966/13 от 23.09.13 .
Подтверждением успешной регистрации становится лист записи. Его отправляют на email компании. Электронный документ обладает юридической силой.
Финансовый вопрос: выплаты при увольнении
Порядок расчетов зависит от причины прекращения трудовых отношений. Бухгалтер обязан руководствоваться нормами ТК РФ, а также внутренними регламентами фирмы.
- Увольнение генерального директора ООО по собственной инициативе или в связи с окончанием срока договора. Это самые выгодные варианты для организации. Экс-руководителю необходимо выдать зарплату за отработанный период и компенсацию за неиспользованный отпуск. Все расчеты осуществляются в последний рабочий день (ст. 80 ТК РФ).
- Расторжение договора по соглашению сторон. Помимо оплаты труда и компенсации за неиспользованный отпуск, директор получает отступные. Размер «золотого парашюта» законом неограничен. Сумму устанавливают в ходе переговоров. Выплата может быть также оговорена трудовым договором.
- Смена собственника. Новый владелец компании вправе уволить директора без объяснения причин. При этом экс-руководителю надлежит выплатить компенсацию в размере среднего заработка за 3 месяца (ст. 181 ТК РФ).
- Инициатива работодателя (без вины топ-менеджера). Если прекращение сотрудничества осуществляется по ст. 278 ТК РФ , выплата ограничивается трехкратным месячным заработком. Получить компенсацию руководитель может в день увольнения (ст. 279 ТК РФ). Рассчитывать выходное пособие организация обязана при расторжении договора в связи с ликвидацией или реорганизацией. Ориентиром в этом случае становится ст. 178 Кодекса . При увольнении директору выплачивают заработок за месяц. Кроме того, за ним сохраняется оплата труда до устройства на новую должность – не более 2 месяцев.
- Принудительное смещение с поста. Если недобросовестность руководителя подтвердилась в ходе служебного или внешнего расследования, увольнение принимает вид дисциплинарного взыскания (ст. 192 ТК РФ). Право на компенсации и выходные пособия топ-менеджер утрачивает. Претензии же учредителей к виновнику могут быть предъявлены в судебном порядке (ст. 53.1 ГК РФ). Постановлением ВАС РФ № 62 от 30.07.13 разъяснены правила взыскания возмещения.
Особые правила увольнения генерального директора могут быть установлены трудовым договором. В этом случае стороны обязаны следовать соглашению.
Передача дел новому руководителю
Смещение директора с поста не влечет прекращения деятельности общества. Новый топ-менеджер должен принять все документы и материальные ценности. Если увольнение производится в бесконфликтной обстановке (по собственному желанию, соглашению сторон), проблем не возникает. Процедура включает:
- подготовку текущих дел и составление описи;
- проведение инвентаризации с утверждением итогов;
- подписание передаточного акта.
Несколько иная ситуация складывается при невозможности процедуры (например, исчезновение или смерть бывшего руководителя). Нормативные акты этот вопрос не регулируют. Разумным решением будет рассылка извещений в налоговый орган, полицию, а также формирование специальной комиссии. В ее состав могут входить наемные работники фирмы, сами участники и независимые специалисты. Коллегиальный орган проводит инвентаризацию, фиксирует состояние документации, проверяет наличие штампов. По итогам мероприятия составляют акт. Он служит своеобразной точкой отсчета. Новый директор примет компанию «как есть» и не будет нести ответственность за ошибки предшественника.
Расторжение договора не защищает топ-менеджера от претензий. Экс-главу компании могут призвать к ответу в следующих случаях:
- Нанесение убытка обществу. Недобросовестный руководитель несет полную материальную ответственность(ст. 277 ТК РФ). Взыскание производится в судебном порядке. При этом истец обязан доказать вину ответчика и обосновать заявленный размер компенсации. Покрытию подлежит прямой действительный ущерб. Невозможность точной оценки вреда не препятствует судебному разбирательству и взысканию компенсации. В этом случае суд самостоятельно определяет сумму, руководствуясь принципами справедливости и разумности (постановление ВАС РФ № 62 от 30.07.13).
- Банкротство ООО. Субсидиарная ответственность директора по долгам компании наступает лишь при подтверждении вины судебным актом. К руководителю, действия которого повлекли финансовую несостоятельность предприятия или ущемление интересов кредиторов, разрешено предъявлять иски. Практика по этому вопросу активно формируется. Так, особое значение приобрело постановление ВС РФ № 53 от 21.12 17 . В нем описаны ключевые моменты взыскания долгов с лиц, контролировавших организацию.
- Административные санкции. За нарушения, допущенные в период реализации должностных полномочий, директора тоже могут призвать к ответу. Взыскания налагают до истечения срока давности (ст. 4.5 КоАП РФ). По большинству составов этот период равен 1 году. Увольнение не освобождает руководителя от санкций. Соответствующую точку зрения ВС РФ озвучил в обзоре практики от 27.09.2006 .
4. Уголовные дела. Преследование по статьям УК РФ грозит бывшему директору при совершении должностных преступлений. Наиболее распространенными становятся расследования по обвинениям в преднамеренном или фиктивном банкротстве, выводе капитала компании по фиктивным договорам, незаконном получении кредитов. Срок давности зависит от тяжести преступлений. Он варьирует от 2 до 15 лет (ст. 78 УК РФ).
Особого внимания заслуживают дела об ответственности номинальных директоров. Участие в схемах скрытого владения грозит физлицам санкциями по ч. 1 ст. 173.2 УК РФ . Пытаясь смягчить наказание, фиктивные руководители часто выдают истинных собственников бизнеса. Такие расследования оборачиваются полным крахом коммерческого проекта. Активную позицию в выявлении схем номинального управления заняли специалисты ФНС РФ. Подходы ведомства были озвучены в письме № ЕД-4-15/13247 от 10.07.18 .
В заключение напомним, что при привлечении бывшего топ-менеджера к ответственности действует презумпция невиновности. Обязанность доказывания ущерба, противоправности действий и причинно-следственной связи лежит на истце/обвинителе.
Директор - главный исполнительный орган компании. Без него функционирование любой организации не представляется возможным.
Функции работодателя по отношению к гендиректору ООО возложены на общее собрание участников. Увольнение по собственному желанию генерального директора ООО возможно по различным причинам, и запретить ему уйти из организации никто не имеет права.
Порядок увольнения генерального директора по собственному желанию состоит из следующих этапов:
1.Подготовка заявления об уходе;
2.Уведомление участников общества об уходе из организации по собственному желанию;
3.Проведение собрания учредителей (для выбора нового директора);
4.Издание распоряжения о прекращении трудовых отношений;
5.Внесение записи о расторжении договора в трудовую книжку;
6.Выдача окончательного расчета;
7.Выдача трудовой книжки и иных документов;
8.Уведомление налоговых органов об уходе директора предприятия (чтобы исключить из ЕГРЮЛа данные прежнего руководителя).
Чтобы избежать вопросов со стороны трудовой инспекции, необходимо полностью соблюсти порядок расторжения контракта с директором организации.
Заявление о расторжении контракта
Рассмотрим, как происходит увольнение директора ООО по собственному желанию. Оформление начинается с составления .
В отличие от других сотрудников, директор организации пишет заявление за месяц до предполагаемой даты ухода из организации. Указание на это имеется в ст. 280 ТК РФ . Заявление адресуется общему собранию участников организации или собственнику компании.
Документ должен содержать:
данные работника;
данные работодателя;
день расторжения договора;
дату составления документа;
подпись заявителя.
Также свое желание покинуть организацию директор должен изъявить в уведомлении, которое следует передать учредителям компании.
Уведомление об уходе директора
За месяц до ухода из фирмы руководитель должен подать уведомление работодателю о желании уволиться.
Этот документ высылается заказным письмом или передается лично. В нем указывается просьба о проведении внеочередного заседания участников или собственников фирмы. Документ содержит следующую информацию:
-
вопросы, которые будут обсуждаться.
место проведения собрания;
Согласование увольнения с учредителями организации
На собрании учредители обсуждают увольнение ген директора по собственному желанию. Участники общества не имеют права отказать руководителю в уходе из организации ранее срока, указанного в договоре.
Во время собрания учредители согласовывают срок увольнения генерального директора по собственному желанию. Это нужно для того, чтобы определить время для поиска подходящего кандидата на место увольняющегося руководителя.
Увольнение генерального директора по собственному желанию, образец приказа
Издается от имени учредителей компании, на основании решения. В документе указываются:
наименование фирмы и ее реквизиты;
сведения об увольняющемся;
причина ухода из организации;
дата прекращения договора.
Для оформления приказа используется унифицированная форма документа № Т-8, утв. постановлением Госкомстата РФ от 05.01.04 № 1. Также распоряжение можно оформить на фирменном бланке компании.
Внесение записи в трудовую книжку
Вносит сотрудник отдела кадров. После чего информация заверяется подписью работодателя и печатью организации.
В документе необходимо указать причину увольнения с указанием ссылки на законодательство. Также указывается основание - приказ или решение.
Окончательный расчет
При увольнении первому лицу фирмы обязаны выплатить:
зарплату за отработанное время;
компенсацию за неиспользованный отпуск;
иные выплаты, предусмотренные трудовым договором.
Также, бывший гендиректор передает дела новому руководителю предприятия. Законодательно порядок передачи руководителем бумаг, связанных с деятельностью фирмы, при его уходе из организации, не установлен. Если преемник еще не найден, дела могут быть переданы на хранение в архив или нотариусу.
Уведомление налоговой службы об увольнении руководителя
Согласно подп. «л» п. 1 и п. 5 ст. 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.01 № 129-ФЗ, организация обязана сообщить в налоговую сведения об уходе руководителя предприятия и изменении исполнительного органа фирмы. В налоговую инспекцию следует подать . Документ должен быть нотариально заверен. Заявление подает новый гендиректор в течение трех суток со дня назначения на должность. После этого налоговая служба вносит информацию о смене руководителя компании в ЕГРЮЛ.
Если новый руководитель не выбран, заявление может быть подписано и подано прежним гендиректором.
Как уволиться генеральному директору по собственному желанию, если он является единственным учредителем организации?
Рассмотрим, как уволить директора ООО по собственному желанию в случае, когда руководитель одновременно является единственным организатором компании и ее собственником.
Первое лицо компании имеет право в любое время написать заявление об уходе и принять решение о своем увольнении. Никого уведомлять о предстоящем увольнении не нужно. Процедура ухода значительно сокращается. Одновременно с принятием решения об увольнении единственный учредитель может назначить нового гендиректора фирмы.
Ответственность гендиректора после увольнения
Руководитель несет ответственность за свои решения даже в случае увольнения с должности.
Она может быть как материальная (в случае утраты или повреждения имущества организации), так и уголовная (в случае, если руководитель совершил противоправные действия)
В этом случае бывший работодатель имеет право подать иск в суд с требованием о привлечении к ответственности уволенного сотрудника. Максимальный срок, в течение которого можно привлечь уволившегося руководителя к административному наказанию - один год с момента установления факта нарушения. Указание на это имеется в ст. 4.5 КоАП, ст. 6.1 УПК РФ, ст. 78 УК РФ.
Руководитель организации - важная персона. Традиционно все вопросы, связанные с оформлением его полномочий, стоят особняком и решаются с учетом специальных правил. Такой подход, конечно же, оправдан. «Первое лицо» обладает настолько серьезными правами и обязанностями, что иногда даже не воспринимается как сотрудник организации и член трудового коллектива.
Увольнение руководителя - мероприятие ответственное, требующее учета норм трудового и гражданского законодательства. Наша статья поможет вам разобраться в этой сложной процедуре, учесть все нюансы прекращения трудовых отношений с руководителем и правильно оформить необходимые документы.
Прекращение трудовых отношений с работником - руководителем организации, с одной стороны, должно производиться по общим правилам, установленным Трудовым кодексом РФ. С другой стороны, поскольку руководитель является еще и единоличным исполнительным органом юридического лица, в этой процедуре следует учитывать положения гражданского законодательства, а также требования учредительных документов организации о полномочиях руководителя и деятельности органов, имеющих право на прекращение с ним трудового договора.
КТО ПРИНИМАЕТ РЕШЕНИЕ ОБ УВОЛЬНЕНИИ РУКОВОДИТЕЛЯ?
Во всех случаях решение о прекращении полномочий руководителя организации принимается уполномоченным органом или лицом, которые вправе назначить или избрать его на соответствующую должность (табл. 1 ).
КАК ПРИНИМАЕТСЯ РЕШЕНИЕ ОБ УВОЛЬНЕНИИ РУКОВОДИТЕЛЯ?
Решение о прекращении трудовых отношений с руководителем организации уполномоченные органы и лица принимают в соответствии с определенной процедурой в зависимости от того, кем именно принимается решение.
Таблица 1
Принятие решения о прекращении полномочий руководителя организации
...В акционерных обществах
Решение о прекращении трудовых отношений с руководителем в акционерном обществе принимает общее собрание акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок проведения внеочередного общего собрания акционеров установлен ст. 55 Закона об АО.
Как проводится заседание совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества?
Если речь идет об иных основаниях прекращения трудового договора с руководителем организации (например, будет решаться вопрос об увольнении руководителя по п. 2 ст. 278 ТК РФ), то заседание совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, а также иных лиц, определенных уставом общества.
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или внутренним документом общества. Данные документы могут предусматривать возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений заочным голосованием.
Кворум для проведения заседания определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета). По общему правилу решения на заседании принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), участвующих в заседании. При решении вопросов каждый обладает одним голосом. В случае равенства голосов уставом общества при принятии решений может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета).
...В обществе с ограниченной ответственностью
В обществе с ограниченной ответственностью порядок деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества.
Порядок созыва общего собрания участников общества определен в ст. 36 Закона об ООО.
Если говорить о созыве внеочередного общего собрания участников ООО, то право на его созыв, помимо руководителя общества, имеет совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор, а также участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.
Руководитель ООО обязан в течение пяти дней с момента получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.
В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества оно должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.
Если в течение установленного срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, собрание может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. В данном случае директор обязан представить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.
Инициатор проведения внеочередного общего собрания участников должен не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным
уставом. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.
Как принимается решение о досрочном прекращении трудового дого- И вора с руководителем ООО?
В силу п. 8 ст. 37 Закона об ООО такое решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, однако в Уставе может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения.
Кроме того, решение вопроса о досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации может быть принято без проведения собрания заочным голосованием (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.
Отметим, что возможность проведения заочного голосования и его порядок определяются внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования (ст. 38 Закона об ООО).
КАК ОФОРМЛЯЕТСЯ РЕШЕНИЕ ОБ УВОЛЬНЕНИИ РУКОВОДИТЕЛЯ?
В том случае, если заседание совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания участников (акционеров) состоялось, принимается решение о прекращении трудового договора, которое оформляется протоколом (приложение 1 ).
Например, на данный документ указывают ст. 37 Закона об ООО, ст. 63 и 68 Закона об АО.
Требования к содержанию протоколов также можно найти в соответствующих законах.
Например, в протоколе заседания совета директоров указывается:
- место и время его проведения;
- лица, присутствующие на заседании;
- повестка дня заседания;
- вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним;
- принятые решения.
Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.
Какие требования предъявляются к содержанию и порядку составления протоколов общего собрания акционеров?
В протоколе общего собрания акционеров указывается:
- место и время проведения общего собрания акционеров;
- общее количество голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций общества;
- количество голосов, которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании;
- председатель (президиум) и секретарь собрания, повестка дня собрания.
В протоколе общего собрания акционеров общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием.
Протокол составляется в двух экземплярах не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании акционеров и секретарем общего собрания акционеров.
В обществе с ограниченной ответственностью ведение протокола общего собрания участников общества организует сам руководитель.
Как оформляется решение единственного акционера (участника) И общества?
Если акционер (участник) единственный, то прекращение полномочий руководителя организации оформляется решением единственного акционера (участника). На это указывает ст. 47 Закона об АО, согласно которой в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются. Аналогичные положения содержатся в ст. 39 Закона об ООО.
ОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕДУРЫ В ОТДЕЛЬНЫХ СИТУАЦИЯХ
В силу особенностей статуса на руководителя организации распространяются как общие основания прекращения трудового договора (например, соглашение сторон, истечение срока трудового договора), так и специальные основания (например, смена собственника имущества организации, дисквалификация, принятие необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации). Кроме того, дополнительные основания увольнения руководителя организации могут быть предусмотрены в самом трудовом договоре (табл. 2 ).
Важно учитывать, что в отношении увольнения руководителя организации действуют общие нормы трудового законодательства.
Например, если подходит к концу срок трудового договора, заключенного с руководителем организации, то в соответствии со ст. 79 ТК РФ его нужно предупредить об увольнении в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения.
Таблица 2
Дополнительные основания увольнения руководителей с примерами записей об увольнении в трудовую книжку
Срок трудового договора, заключенного с директором, истекает. Кто должен направить ему письменное предупреждение о прекращении трудового договора?
Общее собрание акционеров (участников) таким правом не обладает, так как его компетенция исчерпывается решением вопросов, указанных в Законе об АО и в Законе об ООО. Вопрос о том, кто должен предупредить руководителя об истечении срока его трудового договора, должен быть прямо урегулирован в уставе или локальных нормативных актах организации. На практике зачастую таким полномочием наделяется совет директоров (наблюдательный совет).
Хорошо, если такое уведомление будет направлено руководителю после того, как станет понятно, выдвинута его кандидатура для очередного избрания единоличным исполнительным органом юридического лица или нет. Если этот вопрос решен положительно, то директора в уведомлении можно одновременно уведомить о заседании совета директоров (наблюдательного совета), общего собрания акционеров (участников), где будет решаться вопрос об избрании единоличного исполнительного органа общества.
Другой пример. При увольнении руководителя организации за совершение дисциплинарного проступка необходимо соблюдать процедуру привлечения к дисциплинарной ответственности, предусмотренную ст. 192 и 193 ТК РФ.
Часто работодатели уверены, что уволить директора они могут в любое время, даже если он находится на «больничном», но это не так. На руководителя организации распространяется гарантия, предусмотренная ч. 6 ст. 81 ТК РФ: не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.
В пункте 50 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» говорится: принимая во внимание, что ст. 3 ТК РФ запрещает ограничивать кого-либо в трудовых правах и свободах в зависимости от должностного положения, а также учитывая, что увольнение руководителя организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя, и гл. 43 ТК РФ, регулирующая особенности труда руководителя организации, не содержит норм, лишающих этих лиц гарантии, установленной ч. 6 ст. 81 ТК РФ, в виде общего запрета на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем), трудовой договор с руководителем организации не может быть прекращен по п. 2 ст. 278 ТК РФ в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске.
Увольнение по инициативе руководителя
Такое общее основание увольнения, как расторжение трудового договора по собственному желанию, в отношении руководителя организации имеет одну особенность - руководитель должен предупредить работодателя (собственника имущества, его представителя) не менее чем за один месяц до увольнения (ст. 280 ТК РФ).
Заявление об увольнении должно быть обязательно письменным. Именно наличие такого заявления служит доказательством законности и обоснованности увольнения. Показателен следующий пример из судебной практики.
В областном суде 18.10.2011 было рассмотрено дело по кассационной жалобе ООО «Л» на решение районного суда от 24.08.2011. Районный суд восстановил С. в должности директора ООО «Л» с 30.06.2011, признал п. 10, 11 и 12 решения внеочередного собрания участников ООО «Л» незаконными.
В судебном заседании было установлено, что 29.06.2011 внеочередным собранием участников общества принято решение о снятии с С. полномочий директора. При этом истец утверждал, что заявления об увольнении по собственному желанию либо о досрочном сложении полномочий директора он не подавал.
Областной суд согласился с решением районного суда, указав, что на основании протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Л» приказом № ... от 29.06.2011 С. был уволен с занимаемой должности. Как указано в приказе, основанием увольнения С. послужило его заявление. Из материалов дела следует, что письменное заявление С. о прекращении его полномочий директора ООО «Л», подтверждающее его волеизъявление на прекращение заключенного с ним трудового договора, отсутствует, сам истец при рассмотрении дела отрицал написание подобного заявления. Отсутствие его волеизъявления на увольнение подтверждается и тем обстоятельством, что при проведении внеочередного общего собрания участников от 29.06.2011 С. не голосовал по данному вопросу (в то время как он является одним из учредителей), что подтвердил в судебном заседании вновь избранный директор общества М.
В материалах дела имеются два экземпляра ксерокопий, сделанных с описи документов общества, переданных 01.07.2011 вновь избранному директору М., один из которых содержит указание на наличие заявления С., другой такого указания не содержит. При таковых обстоятельствах судом правомерно не принят во внимание предъявленный в качестве доказательства подлинник данной описи от 01.07.2011, в котором указывается на наличие заявления С. о прекращении полномочий. С учетом установленных выше обстоятельств судом обоснованно сделан вывод об отсутствии добровольного волеизъявления истца С., выраженного в установленном законом порядке, на прекращение полномочий директора общества и незаконности его последующего увольнения.
Кому должен адресовать заявление об увольнении руководитель организации?
Естественно, писать такое заявление «самому себе» не имеет смысла. Под работодателем в данном случае понимается уполномоченный орган или уполномоченные лица, которые вправе прекратить полномочия руководителя организации (о них мы уже упоминали выше).
Наш директор написал заявление о прекращении полномочий и оставил его в отделе кадров со словами «отправьте по адресу и проследите, чтобы учредители все получили». Кому должен передавать руководитель свои заявления? Может ли он вот так оставлять их в отделе кадров или у секретаря?
Полагаем, следить за отправкой своего заявления руководитель должен сам. Если полномочия прекратить трудовой договор с директором принадлежат совету директоров (наблюдательному совету), то передать заявление следует председателю совета директоров (наблюдательного совета), т. к. именно он организует его работу, а также созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если же решение вопроса о досрочном прекращении трудового договора находится в компетенции общего собрания акционеров (участников), то руководитель должен оповестить о своем решении в письменной форме всех акционеров или участников. В государственных или муниципальных унитарных предприятиях руководитель передает заявление лицу, возглавляющему орган государственной власти РФ, орган государственной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления, которые осуществляют функции собственника имущества унитарного предприятия.
При этом заявление об увольнении может быть направлено заказным письмом с уведомлением о вручении. Если в дальнейшем не удастся провести заседание совета директоров (наблюдательного совета) или заседание общего собрания акционеров (участников), то директор сможет подтвердить факт отправки заявления.
В акционерных обществах руководитель не обладает правом созыва общего собрания акционеров, если только он сам не является акционером, владеющим не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. Поэтому, если руководитель хочет уволиться, ему мало предупредить об этом акционеров, необходимо еще добиться проведения общего собрания акционеров для принятия решения о прекращении его полномочий. С соответствующей просьбой он может обратиться, например, в совет директоров (наблюдательный совет) общества.
Руководитель общества с ограниченной ответственностью обязан как минимум за месяц до прекращения работы направить участникам общества заявление о расторжении трудового договора, а также известить их о созыве общего собрания участников (п. 1 и 2 ст. 35, п. 1.2 ст. 36 Закона об ООО).
Директор направил участникам общества заявление об увольнении по собственному желанию и уведомление о созыве внеочередного общего собрания для принятия решения о прекращении его полномочий. Но участники проигнорировали эту информацию и на собрание не явились. Таким образом, к моменту истечения срока предупреждения об увольнении решение по директору принято не было. Несмотря на это, директор издал приказ о сложении полномочий и прекратил работу. Вправе ли он был так поступить?
Статьей 2 ТК РФ закреплен принцип свободы труда и принцип запрета принудительного труда. Это означает, что работодатель не вправе отказать работнику в расторжении трудового договора. Следовательно, если руководитель организации надлежащим образом уведомил уполномоченный орган о желании прекратить трудовой договор, предпринял все от него зависящее для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания, то трудовой договор прекращается по истечении месячного срока предупреждения. Поэтому после истечения срока предупреждения об увольнении директор, как и любой другой работник, имеет право прекратить работу (ч. 5 ст. 80 ТК РФ).
Посмотрим, какое судебное решение было принято в аналогичной ситуации.
Заявление о прекращении полномочий генерального директора ООО, решение о проведении внеочередного общего собрания и уведомление о проведении внеочередного общего собрания были вручены участникам общества лично в руки или отправлены ценным письмом с уведомлением. По мнению суда, такое письмо может рассматриваться как надлежащее уведомление работодателя об увольнении по собственному желанию.
При этом отказ участников от общего собрания фактически лишил генерального директора права расторгнуть трудовой договор.
Свобода труда закреплена ст. 37 Конституции РФ и ст. 2 ТК РФ. В соответствии со ст. 2 ТК РФ принудительный труд запрещен, т. е. участники общества не могут отказать руководителю организации в праве уволиться по собственному желанию. Общее собрание необходимо лишь для того, чтобы принять его заявление. Учитывая право директора расторгнуть трудовой договор в любое время, бездействие участников является не чем иным, как злоупотреблением правом (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
По истечении месяца после извещения работодателя о расторжении трудового договора директор на основании ст. 280 ТК РФ имел право прекратить работу, издав соответствующий приказ.
Увольнение по решению работодателя
Уполномоченный орган юридического лица должен принять решение о досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации. Если речь идет о хозяйственных обществах, то такое решение принимается или на заседании совета директоров, или на внеочередном общем собрании акционеров (участников).
В обществе с ограниченной ответственностью может возникнуть такая проблема. Согласно ст. 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных Уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. При этом решение о созыве общего собрания участников общества, в том числе и по требованию совета директоров (наблюдательного совета), принимает именно руководитель организации.
Напомним, что в течение пяти дней с момента получения соответствующего требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества он обязан принять решение о проведении такого собрания или об отказе в его проведении.
Но со стороны руководителя общества возможно злоупотребление правом, когда он, зная о повестке дня внеочередного собрания акционеров, намеренно будет затягивать с его проведением. Особенно это актуально при решении вопроса о досрочном прекращении полномочий руководителя, в том числе и за виновные действия.
Свою позицию по данному поводу обозначил Верховный Суд РФ.
Решение внеочередного общего собрания участников ООО о прекращении трудового договора с руководителем правомерно даже при формальном нарушении установленных Законом об ООО требований к процедуре созыва собрания.
В соответствии с п. 2 ст. 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.
Верховный Суд РФ не согласен с той точкой зрения, что проведение внеочередного общего собрания участников общества по поводу прекращения полномочий руководителя без его уведомления об этом является прямым нарушением указанной нормы, поскольку установление в законе обязанности исполнительного органа созвать внеочередное общее собрание участников общества не означает установления запрета на проведение такого собрания без его участия.
Таким образом, если в соответствии с учредительными документами вопросы образования исполнительного органа и досрочного прекращения его полномочий относятся к компетенции общего собрания участников, решение данного вопроса на общем собрании участников без участия соответствующего должностного лица законно.
На очередном общем собрании участников общества принято решение о досрочном расторжении трудового договора с директором по п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии его виновных действий. На собрании директор не присутствовал, мотивы увольнения ему неизвестны. Надо ли как-то официально в письменной форме сообщить ему причины увольнения, и может ли он такое увольнение оспорить?
Решением уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут в одностороннем порядке по п. 2 ст. 278 ТК РФ. Решение о расторжении трудового договора с руководителем унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством РФ, после предварительного одобрения аттестационной комиссией.
При этом закон не дает примерного перечня причин и обстоятельств, которые могут послужить поводом к увольнению руководителя организации по рассматриваемому основанию. Таким образом, формально решение о расторжении трудового договора с руководителем организации по п. 2 ст. 278 ТК РФ не требует какого-либо обоснования со стороны компетентного лица (органа), принявшего такое решение.
Такого мнения придерживается и Конституционный Суд РФ в постановлении от 15.03.2005 № 3-П - при увольнении руководителя организации по соответствующему основанию не требуется указывать те или иные конкретные обстоятельства, подтверждающие необходимость прекращения с ним трудового договора.
При оформлении прекращения трудового договора с руководителем организации желательно издавать два приказа: по основной деятельности - о прекращении полномочий руководителя и по личному составу - об увольнении
Но нельзя не учитывать один из важнейших принципов трудового права - запрет дискриминации в сфере труда, когда никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, должностного положения и прочих обстоятельств, не связанных с деловыми качествами (ст. 3 ТК РФ). Так, руководитель, подозревающий, что его уволили по причинам дискриминационного характера, вправе оспорить свое увольнение в судебном порядке. И если факт дискриминации будет доказан, суд наверняка признает увольнение незаконным. Поэтому рекомендуем все-таки сообщать письменно руководителю организации причины его досрочного увольнения, чтобы не возникло повода обвинить работодателя в дискриминации.
КАК ОФОРМЛЯЕТСЯ УВОЛЬНЕНИЕ?
Согласно ст. 841 ТК РФ увольнение работника оформляется приказом работодателя независимо от основания увольнения и должности, которую занимал работник. Даже если по должности он был генеральным директором организации. Во всяком случае, никаких исключений по этому поводу не предусмотрено.
Нужно ли издавать приказ об увольнении руководителя?
Cовет При оформлении прекращения трудового договора с руководителем организации желательно издавать два приказа: по основной деятельности - о прекращении полномочий руководителя и по личному составу - об увольнении
В письме Роструда от 11.03.2009 № 1143-ТЗ указывается, что «в процессе трудовых отношений руководитель издает (в том числе в отношении себя) приказы (например, об убытии в командировку, отпуск)». Но одно дело командировки и отпуск, другое - прием и увольнение. Поэтому нередко на практике приказ по личному составу об увольнении руководителя не издается. Вместо этого руководитель организации издает и подписывает приказ по основной деятельности о прекращении полномочий руководителя (приложение 2 ).
Но в положениях ТК РФ об оформлении увольнения речь идет именно о приказе по личному составу, а не о протоколе общего собрания или письменном решении собственника имущества организации о прекращении трудового договора с руководителем организации и не о приказе по основной деятельности. Полагаем, что, помимо названных документов, необходимо оформить и приказ по личному составу об увольнении руководителя.
Кто должен подписать приказ по личному составу об увольнении руководителя?
Акционеры и участники общества не уполномочены издавать распорядительные документы. Приказы и распоряжения, в том числе по личному составу, от имени работодателя издает именно руководитель организации.
До 1 января 2013 г. в связи с применением унифицированных форм, утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1, правомерность оформления увольнения руководителя организации приказом о прекращении (сложении) полномочий подвергалась сомнению, поскольку такой приказ не соответствовал унифицированной форме № Т-8. Однако с 1 января 2013 г., после вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», согласно которому работодатели (за исключением организаций государственного сектора) применяют собственные формы первичных учетных документов по учету труда и его оплаты, унифицированная форма № Т-8 стала необязательной. Работодатели в настоящее время могут утвердить такую форму приказа об увольнении, которая подходила бы и для оформления прекращения трудовых отношений с руководителем организации.
Выдача трудовой книжки
В последний день работы руководителю, как и любому другому работнику, должна быть выдана трудовая книжка с записью об увольнении (приложение 3 ). Кто будет вносить такую запись, определяется внутренними правилами организации.
Согласно п. 35 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225 «О трудовых книжках», ответственность за ведение, хранение, учет и выдачу трудовых книжек несет специально уполномоченное лицо, назначаемое приказом работодателя. Это может быть, например, начальник отдела кадров. Сотрудник, ответственный за ведение трудовых книжек, при увольнении руководителя заверяет своей подписью все записи, внесенные в трудовую книжку за время его работы в организации, ставит печать работодателя и предлагает руководителю со своей стороны удостоверить внесенные в его трудовую книжку записи.
1 -1
Замена руководящих лиц компании - обычная практика в деловом мире. Конкурентоспособность предприятия напрямую зависит от эффективности работы её руководителя и стратегии менеджмента.
Директор - руководящее должностное лицо и ключевая фигура в вопросах менеджмента предприятия. Получение высокого поста даёт руководителю полномочия, но вместе с ними он получает и огромную ответственность. Кроме того, обладая правом работодателя, босс и сам является работником. Трудовые отношения предусматривают для него, как и для рядовых сотрудников, возможное увольнение. Кто увольняет директора и как это происходит?
Правовые основы увольнения руководителя
Любой руководящий работник по ряду обстоятельств может:
- покинуть свой пост самостоятельно;
- быть уволенным по причине определённых действий или бездействия на основании специальных норм, которые касаются только руководителей (они прописаны в статьях Трудового кодекса);
- уйти, подчиняясь требованию внутреннего устава предприятия;
- уволиться на основаниях, предусмотренных для рядового сотрудника.
Вот более подробный список поводов, которые могут послужить основанием для увольнения директора.
| № | Причина | Краткие пояснения |
| 1. | Личная инициатива руководителя, его собственное желание () | Директор может написать позднее чем за месяц до предполагаемого увольнения. Если есть необходимость покинуть работу раньше, судебная практика рекомендует применять общие нормы статьи 80 ТК, согласно которым достигается договорённость по ускорению процесса передачи дел |
| 2. | Окончание срока действия заключённого договора (прописано в договорных документах) | Такой срок прописан в уставе организации. Его завершение всегда означает прекращение трудовых отношений |
| 3. | Соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ) | Наиболее «щадящее» увольнение, при котором с руководителем расстаются, сохраняя хорошие отношения. Вариант предусматривает продолжение деловых связей, повышает гарантии сохранения коммерческих тайн и является «профилактикой» компромата |
| 4. | Решение общего собрания участников общества или совета директоров (ст. 81 ТК РФ) | Такое решение может быть принято при превышении директором полномочий, грубых нарушениях в управленческой деятельности (даже если они допущены только раз), невыполнении прямых обязанностей, предусмотренных должностной инструкцией. Обратите внимание: если действия босса нанесли вред здоровью сотрудников или стали причиной материальных потерь, его можно уволить по ст. 81 ТК (п 9,10) в качестве дисциплинарного взыскания. Управленец может обратиться в суд, чтобы признать такое увольнение незаконным, но ответчик должен быть готов обоснованно доказывать связь между действиями (или бездействием) директора и ущербом для здоровья подчинённых |
| 5. | Дополнительные основания, прописанные в трудовом договоре или ведомственных нормативных актах | Например, ухудшение производственных показателей, отказ выполнять решение учредителей, ведение бизнеса с нарушением уставных норм и пр. Важно: дополнительные основания необязательно должны иметь тяжёлые последствия, поэтому на практике указываются различные причины неэффективного менеджмента |
| 6. | Инициатива участников организации без указания причины | Собственники могут расторгнуть договор с руководителем в любое время без объяснения мотивов (постановление Пленума ВС РФ от 02.06.15 № 21 п. 9) |
| 7. | Смена собственника имущества организации | Новый собственник имеет право расторгнуть договоры с руководителем, его замами и главбухом (ст. 75 ТК РФ). Обратите внимание! Обновление состава участников ООО не является изменением собственника, так как имуществом владеют не конкретные должностные лица, а само общество (ст. 66 ГК РФ) |
| 8. | Отстранение от должности руководителя организации-банкрота | Согласно статье 69 закона «О банкротстве» № 127-ФЗ, руководитель организации-должника устраняется от должности, а руководство компанией переходит к временному управляющему |
| 9. | Увольнение директора при ликвидации организации | директор должен быть уведомлен служебным письмом не позднее чем за 2 месяца. Полномочия главы компании прекращаются после назначения ликвидатора, обязанности которого может исполнять сам «старый» директор (в рамках гражданско-правового договора) |
| 10. | Дисквалификация | Такое случается, если начальник регулярно подтверждает некомпетентность в вопросах менеджмента и ведения бизнеса. Как пример, подобное может произойти при невыплате заработной платы работникам, если прецеденты повторяются |
Кто принимает решение об увольнении руководителя
Такое решение может быть принято только тем органом власти, который компетентен избирать или назначать человека на должность главы компании:
- руководящим лицом относительно самого себя, в случае если он является единственным работником (акционером);
- вышестоящим руководством-собственником предприятия;
- собранием участников (акционеров) или советом директоров компании (согласно уставу).
Если директор покидает пост, потому что срок действия трудового договора закончился, или по своей доброй воле, отдельное решение о прекращении полномочий принимать не надо.
Алгоритм увольнения руководителя
Увольнение «генерального» необходимо производить оперативно. Но прежде чем глава компании покинет руководящее кресло, надо пройти шаг за шагом несколько этапов.
Шаг 1. Готовится протокол общего собрания участников (или решение единственного участника) о расторжении трудового договора с руководителем.
В документе указывается причина увольнения, например:
- заявление самого босса с просьбой уволить его по собственному желанию;
- соглашение сторон;
- решение участников собрания о расторжении трудового договора;
- служебное письмо (докладная записка) о совершении директором неправомерных действий (ст. 81 ТК РФ).
Скачать Протокол общего собрания участников о расторжении трудового договора с руководителем можно .
Внимание! Если фирма продолжает существование, в этом же протоколе отражается назначение нового руководителя.
Шаг 3. Составляется акт принятия дел и имущества от директора, который будет уходить.
Скачать Акт принятия дел и имущества от директора можно .
Шаг 4. Руководителю проводятся все необходимые выплаты:
- последняя заработная плата;
- компенсации за неиспользованный отпуск;
- выходное пособие;
- другие выплаты, которые были оговорены служебной запиской-расчётом.
Шаг 5. В личную карточку руководителя вносится запись о его увольнении (форма № Т-2), с которой директора нужно ознакомить под роспись.
Шаг 6. Запись об увольнении делается и в , а сам документ выдаётся на руки владельцу.
Шаг 7. Вносятся изменения в единый государственный реестр юридических лиц. Новый руководитель информирует свою ИНФС об изменении регистрационных сведений по форме 14001.
Важно! Внесение изменений нужно сделать в течение трех рабочих дней после смены руководства, иначе организация не сможет поменять банковскую карточку, пользоваться счетами и вести свою основную деятельность. Также она может быть оштрафована в размере 5 тысяч рублей (п. 5 статьи 5 Закона № 129-ФЗ , п. 3 ст. 14.25 Кодекса РФ об админправонарушениях).
Шаг 8. Производится смена банковской карточки.
Обратите внимание! Согласно законодательству, директор не может быть уволен во время отпуска или болезни, если он предоставит законный «больничный». Исключение из этого правила составляет полная ликвидация предприятия или прекращение деятельности руководителя, занимающегося индивидуальной предпринимательской деятельностью.
Как принимается решение об увольнении руководителя …
Процедура увольнения происходит по предусмотренной законом схеме, но существуют нюансы, которые зависят от формы собственности фирмы. Обратим внимание, какие из них характерны для АО и ООО.
- Председателем совета директоров собирается общее собрание акционеров, на котором должно быть не менее половины участников. На заседании большинством голосов принимается решение об увольнении действующего руководителя.
- На основании этого решения расторгается трудовой договор с директором, избирается новый руководитель акционерного общества.
Чтобы предотвратить возможные конфликты и судебные иски со стороны несогласного с решением начальника, желательно учитывать такие детали:
- при заключении договора с «генеральным» чётко прописывается пункт о том, что преждевременное увольнение (расторжение договора) происходит путём решения общим собранием акционеров или совета директоров компании;
- при формулировании повестки дня должна обосновываться необходимость смены руководства (ст. 53 ФЗ указывает на необходимость наличия мотивации в этих вопросах);
- стоит проследить, чтобы на момент избрания нового руководителя был расторгнут договор со «старым», иначе бывший директор сможет сослаться на незаконность пребывания «нового» на посту;
- в бюллетенях для голосования о сложении полномочий директором и избрания нового это должно отражаться одним общим вопросом, а не двумя отдельно взятыми (ст. 48 ФЗ об АО).
Если директор - единственный представитель АО, решение об уходе он формирует самостоятельно.
… в обществе с ограниченной ответственностью
Процедура увольнения руководящего лица ООО предусмотрена ст. 278 ТК и работает по вышеописанному алгоритму с такими особенностями.
- Полномочный орган (согласно уставу) должен потребовать у руководителя созвать общее собрание. Такое требование лучше оформить служебным письмом.
- В ответ на это директор в течение 5 дней должен сообщить своё решение созвать собрание (указав дату, время и место, предполагаемую повестку дня) или отказ о его созыве, аргументируя его.
- Вариант: если руководитель игнорирует требование соискателей, любой участник общества может взять на себя полномочия созвать собрание без согласования с руководством (п. 4 ст. 35 Закона об ООО).
Интересно: Решение собрания будет действительным и при отсутствии единоличного исполнительного органа (п. 4 ст. 35 Закона об ООО).
- Собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о проведении.
- Инициатор проведения внеочередного собрания должен не позднее чем за 30 дней уведомить каждого участника заказным письмом.
- Досрочное прекращение трудового договора может быть принято без собрания путём заочного голосования (если это прописано в уставе).
Смена менеджмента компании – обычное дело в бизнес-практике. Такой шаг может быть связан с неудовлетворительными результатами работы ООО, противоправными действиями, сменой профиля деятельности или стратегии при отсутствии соответствующей компетенции у предыдущих управленцев. Расставаться с руководителем нужно и при ликвидации предприятия. Увольнение директора ООО сложнее, чем процедура прекращения полномочий простого сотрудника. Пошаговая инструкция и все нюансы процесса – в нашей статье.
Основания для увольнения
В ТК прописаны основания, которые позволяют попросить наемного управленца покинуть пост генерального директора компании:
– Прекращение трудовых отношений на общих основаниях описано в ст. 77, 81, 83 Трудового кодекса. Поводы: желание самого директора ООО, переход на другую должность или работу, по соглашению сторон, окончание срока контракта и другие.
– Увольнение по специальным основаниям. Поводы: злоупотребление полномочиями или действия, которые привели к материальному ущербу компании, грубое нарушение контракта или рабочих обязанностей.
– Увольнение из-за дополнительных условий прописано в ст. 278 ТК РФ. Поводы: банкротство предприятия и др.
Как правило, самыми «востребованными» поводами для расставания с директором предприятия становятся желание собственника, продажа предприятия целиком или большей части доли в предприятии, окончание трудового контракта и действия менеджмента, которые нанесли вред компании. Нередко вполне эффективные управленцы сами покидают посты, приняв более выгодное предложение других компаний.
Расстаемся по-хорошему
Административная часть расторжения договора с гендиректором имеет несколько отличий и напрямую зависит и от причин увольнения, и от того, входит ли директор в состав учредителей (является единственным). Рассмотрим порядок действий во всех случаях.
Гендиректор является единоличным управленческим органом в ООО (№ 14-ФЗ), поэтому, по логике вещей, заявление о прекращении обязанностей он должен написать на свое имя. Но в этом случае порядок увольнения несколько другой. Если руководитель подыскал себе новое место или просто не желает продолжать трудиться в данной компании, то он вправе написать заявление об увольнении по собственному желанию. Оно оформляется в свободной форме и направляется на имя собственников компании – учредителей – в случае с ООО. Если таких лиц несколько, то бывшему директору стоит позаботиться о том, чтобы все они получили уведомление за месяц до прекращения его полномочий (ст. 280 ТК РФ).
Заметьте, что по сравнению с увольнением простых работников срок предварительного уведомления увеличен. Закон говорит, что общество с ограниченной ответственностью не может продолжать деятельность без органа управления, коим и является гендиректор. Собственникам дается месяц для подбора подходящей кандидатуры на вакантное место, проведения собрания и официального утверждения кандидатуры. Увольнение старого и наем нового директора должны происходить день в день.
Оформить изменение статуса нужно так же, как и в случаях простого увольнения. На основании решения собственников издается приказ (форма Т8). В трудовую книжку вписываются номер приказа и основание (собственное желание). Любопытно, что приказ должен издать сам директор. В случае если в компании отсутствует отдел кадров, то и карточку учета сотрудника придется оформлять ему самому. На этом бывший руководитель компании и его работодатель расстаются друзьями.
И по-плохому…
А что делать, если дела в компании идут плохо и учредители считают, что виноват в этом главный управленец? Который и не думает покидать руководящий пост? В этом случае собственники должны собраться и обсудить сложившуюся ситуацию. Если действующий директор входит в их число, то его приглашают на собрание. В других случаях это не обязательно. Если владельцы бизнеса принимают решение о смене менеджмента, то уведомление об этом пока еще действующему директору нужно предоставить за 30 дней до официального завершения его работы в ООО. Все остальные шаги те же, что и при увольнении по собственному желанию.
Уведомление о смене руководства нужно предоставить пока еще действующему директору за 30 дней до официального завершения его работы в ООО.
Несколько сложнее дела обстоят со сменой менеджмента, когда у компании появляется новый собственник. Как правило, у него другие взгляды на бизнес-процессы, и очень часто команда управленцев не вписывается в новую концепцию.
Статья 83 ТК говорит о том, что новый владелец собственности предприятия имеет право прекратить полномочия руководителя компании, его зама и главного бухгалтера в течение трех месяцев со дня вступления в права. Если пропустить этот срок, то такой мотив увольнения использовать уже нельзя. Менеджеру за месяц направляется уведомление. В приказе и трудовой книжке указывается основание: смена собственника.
Механизм увольнения высшего руководящего лица компании при банкротстве основан на статье 278 ТК. Основанием для увольнения в этом случае служит отстранение от должности директора компании-должника. Последним днем его работы считается день, когда владельцу ООО стало известно о вступлении в силу определения арбитража об отстранении руководителя компании-банкрота. Основанием для увольнения в приказе и трудовой книжке служит именно это определение.
Еще один повод для «плохого» расставания собственников и директора компании – это ее ликвидация. В этом случае судьбу руководства решает ликвидационная комиссия. Иногда работа директора как ключевой фигуры предприятия при ликвидации просто необходима. Поэтому он продолжит трудиться еще некоторое время.
Еще один повод для смены директора компании – это ее ликвидация.
Если услуги наемного управленца более не нужны, то порядок действия следующий:
– В налоговую, которая регистрировала компанию, подается решение о ликвидации. Оно готовится на собрании учредителей и направляется в инспекцию в течение трех дней.
– В «Вестнике государственной регистрации» (официально уполномоченном СМИ) размещается сообщение о начале ликвидационного процесса.
Директор увольняется по ст. 280 ТК. В приказе и трудовой книжке указывается соответствующее основание.
Есть и еще один вариант, который нельзя отнести ни к хорошим, ни к плохим. Часто директор компании является единоличным владельцем. Но возможно, что он нашел человека, которому может доверить управление бизнесом. Механизм действия в этом случае следующий: единственный собственник, он же директор, никого не предупреждая, изготавливает протокол, в котором прописывает дату своего увольнения и назначения нового человека на эту должность. После этого он издает приказ и оформляет трудовую книжку.
Представим человека налоговикам
Директор общества с ограниченной ответственностью – единоличный управленческий орган компании. О его смене, естественно, необходимо уведомить налоговую. После смены руководства информация должна оказаться именно там. Об этом говорит ст. 5 ФЗ № 129.
В налоговую инспекцию направляется заявление по форме Р-14001 . ФИО старого руководителя исключат из госреестра и впишут в него нового управленца.
О кнутах и пряниках
Достаточно часто директор предприятия покидает свой пост, предвидя негативные последствия своих действий и опасаясь санкций. Этот шаг не освободит от ответственности. Дело в том, что собственники компании могут предъявить иск в том случае, если управленец нанес предприятию вред, который может быть оценен в денежном эквиваленте. Такие споры разрешаются в гражданском судопроизводстве.
А вот если ушедший директор нарушал закон, то в отношении него вполне может начаться и уголовное преследование. Схемы ухода от налогов, злоупотребление должностными обязанностями и просто «увод» активов вскрываются на этапе ревизии дел новым управленцем. Заявление может быть написано спустя некоторое время, ведь сроки давности по преступлениям составляют годы. Так что увольнение не означает ухода от ответственности.
Увольнение не означает ухода от ответственности.
И о пряниках. Чтобы немного смягчить последствия расторжения трудовых отношений, уволенным руководителям выплачиваются дополнительные средства. Сумма может быть прописана в контракте. Но минимальный ее объем – три месячных зарплаты с премиями (ст. 178 ТК РФ). И это неплохой «золотой парашют». При ликвидации компании руководителю полагается одна зарплата в качестве выходного пособия.
Итак, увольнение директора компании – непростая задача. Очень важно соблюсти все предусмотренные законом формальности. Если вести действия вне правового поля, то суды неизбежны. Стоит ли ссориться с человеком, который знает все секреты организации? Ответ на этот вопрос очевиден. Постарайтесь расстаться с управленцем так, чтобы вы остались добрыми друзьями и коллегами.
